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刘银良——知识产权知识讲座
知识产权知识讲座



 


《知识产权法》在我国是一个比较新的法律,知识产权概括来说,是权利人,专利权、著作权人、商标权人、或者是技术秘密的所有人的智力成果所依法享有的权利,这是一个行业上解释。从这个概念我们看出几个方面,我们通常所说的知识产权主要是财产权,简称为知识产权。

知识财产权和有形的财产权是一样的,知识产权专利、著作权是一种无形的权利。它主要是财产权,也有一部分精神权利,也叫人身权利,你创作了一部作品,你除了对它有财产权利以外,还有精神权利。

知识产权的特征,或者知识产权的特点,第一个是专有性,和物产的财产权一样,都是专有的,你有别人不能有,否则的话就是侵犯你的权利。这就像你的领地,你的轿车别人要侵犯的话,就侵犯你的权利,它是一个专有的权利。

第二个是地域性,地域性的意思是说这样一个知识产权仅仅在这个国家内有效,举例来说如果你有一个发明,想在中国、美国都想申请专利,你就要分别去申请,并且获得了授权然后你才在中国和美国都有专利。如果你仅在中国申请的,没有去美国申请,那么你有可能在中国授权有了专利,但在美国没有专利。比如微软公司、IBM公司、苹果公司它在美国、欧洲、日本有很多专利,但是它在中国没有申请,或者说申请了没有授权给它,没有批准的话,这样的话它在中国也没有专利。   

地域性的另外一层含义就是权利的保护也有地域性。比如微软公司、IBM公司认为一个公司在美国侵犯它的权利的,另外一个公司在中国侵犯它的权利,它就应该到当地的法院,到美国的法院和中国的法院分别去起诉,然后由这个法院依据本国的法律来进行审判,这就是地域性的另一个体现。这和有形的物权不一样,比如说你戴一个手表到英国去、到美国去,不可能给你没收掉,一般没有这样的规定,但是知识产权就有地域性,这是一个跟物权不一样的地方。

第三个就是时间性,这和物权也不一样。时间性就是说知识产权制定有限的时间,发明专利20年,商标是10年,但是商标有个特点满10年了可以再续展,一续展又是10年,而商标续展是不受限制的,所以说理论上一个人可以一直把商标续展下去。著作权的有限时间是作者的有生之年加去世后50年,像鲁迅先生是1937年去世的,那么他的著作权就算到1986年的年底,从1987年就进入共有领域了,出版社再出版就不用向他的继承人来缴纳版税了,但是要尊重他的精神权利,比如说不能随意署名,不能随意改动他的作品。

第四个特点它的客体是无形的。物权,无论是汽车还是手机,它都是一个有形物只能一个人来使用,但是知识产权不一样,无论是你的发明、你的专利还是你的作品,一旦创作出来,别人就可以无限制的复制。著作权也一样,比如说一个作品,一个电影作品一般有人看电影的时候,它用录像机拍下来放到网上,那么可以有无数的人,就成千上万的人在网上来复制,因为它这个客体是无形的,就是传播,无形的意思就是可以通过数字传播。另外一个非常有趣的特点就是大家通常认为一个作品有可能很难流传下去,但事实上恰恰相反,大家想一想孔子的《论语》,或者是老子的《道德经》已经两千多年了,还是流传下来。但是流传两千年的史物并不是很多,也就是说作品可以流传得很广,这是它的可复制性决定的,因为大家不断的复制它,这个作品就可以永远的流传下去,这也就是文化传承。

知识产权和产业、贸易、国际政治密切相关,尤其是当今时代,    在发达国家七国或者八国的谈判中知识产权排在首位,原来说核裁军、核武器控制排首位,现在知识产权放在前面了,为什么?因为美国现在太需要知识产权的保护了。

谈起知识产权和科技、艺术、产业发展之间的关系,知识产权可以保护科技发明、促进科技进步,主要通过专利、技术秘密或者其他的形式。当然也可以保护艺术产品、促进艺术的保护,这跟工艺美术行业非常密切,通过著作权,外观设计、专利或者是技术秘密等形式来保护工艺美术产品。

知识产权同样可以促进产业的发展,为什么现在现在全世界都在重视知识产权,尤其是美国更为重视,因为它的知识版权产业的利润、产业的价值太大了。这也引申出一个概念叫做知识版权产业,知识版权产业下面又可以细分版权产业,比如说好莱坞的版权电影产业,一个大片有可能在中国就是一亿的票房,但它的成本可能不到其中的十分之一。美国为什么要这么重视知识版权产业,就是和它产生的价值相关,所以美国十分重视版权产业。电影产业在中国现在也开始发展起来,但是中国和美国有一个显著的不同,电影产业在中国主要讲票房,票房有可能占全部收入的80%到90%,但是在美国占的比例不高,比例也就是30%、40%,它主要是靠衍生产品,这又是和我们不一样的一个地方。

衍生产品是什么?是它的角色的、或者人物形象的一些艺术品和产品。比如说白雪公主、米老鼠、唐老鸭的形象都有它的衍生产品,通过授权占据市场。还有它的软件行业都受版权保护的。这种版权产业还有另外一个概念,和它几乎重合、高度重合的就是叫文化产业、创意产业,还有叫文化创意产业的。在日本和韩国叫内容产业,因为传播的是内容。比如日韩电视剧、日本动漫这都是属于这种产业,它和版权产业几乎是重合的,也叫文化产业或创意产业。

 知识产权促进贸易发展,在全世界贸易的主要对象就是知识产权。美国率先实现了知识经济,知识经济很标志性的一个特征是它的对外贸易大部分交易的都是知识产权,比如说好莱坞的版权,微软的软件。我们用的好多软件都是美国生产的,好莱坞的大片、还有它的杂志、它的期刊,它的文化产品特别的强盛,美国的世界观也是伴随着这些文化产品在全世界的蔓延和推广,它通过经济上的实力来推动它的文化价值。所以说知识产权和当今的科技、艺术、产业发展都有非常密切的关系。

 知识产权保护是从十九世纪就开始被重视起来的,知识产权国际保护主要是通过双边条约。大家可能听过一个很重要的公约叫做《巴黎公约》,这是保护工业产权的,包括专利和商标,这个是1983年就签署了。保护著作权是签署是在1886年叫《伯尔尼公约》,在中国晚清洋务运动的时候,国际上就有保护知识产权的公约了。当时有十几个国家,现在几乎我们知道名字的国家都是它的成员。后来到1994年WTO成立,又有一个重要的贸易与知识产权相关的协议,TRIPS协议,就和贸易相关的知识产权协议。WTO的成立是美国外交上非常大的一个胜利,它谈了八年,提升了世界知识产权水平,因为它有知识产权保护水平较高的最低标准,你可以高过它,但是你不能低于它。著作权的保护期,作者的有生之年到去世后50年这是TRIPS规定的,也是《伯尔尼公约》规定的。当前谈得最新的一个条约,就是TTP。TTP,就是跨太平洋合作伙伴条约。这个最开始没有美国,但是后来它也参与其中,美国又带来了很多国家,最后是12个国家,其中知识产权专门有一章,内容是特别的丰富。这是美国主要的作用,所以TTP对美国来说非常重要的,这是美国区域化贸易协议的一个伟大进步,当然对其他国家有可能暂时产生不利的影响。

所以知识产权和国际保护也有着非常密切的关系,这个定义是一个综合性的贸易协议,知识产权是重要的一部分产业合作,当然TTP它的重要性不止这些,像越南也加入TTP。,TTP是非常全面的,包括政府的透明度、国有企业的改制、还有新闻的管控、互联网、还有腐败的问题,它都涉及到了总共30章,知识产权是其中一章,所以这个不得了,它对国际社会的影响是非常大的。

 那么接下来给大家说一下中国的知识产权法体系,也就是当前中国的知识产权保护有哪些法律法规来使用。其实包括《专利法》《商标法》《著作权法》《计算机软件保护条例》《信息网络传播权》《著作权集体管理条例》《植物新品种保护条例》《知识产权海关保护条例》,还有《反不正当竞争法》等等一系列法律法规。

 中国的《著作权法》体系最主要的是专业、商标、著作权这是三大法,这也是知识产权保护最大的三部法,再加一个《反不正当竞争法》这是一个兜底的保护,平时经营,我觉得这些足够用了,再加上法律顾问就没问题了。

 这是知识产权概念的一个概述,接下来是专利。首先是专利的概念和种类,专利是什么。专利就是针对发明授予的一种权利,我们可以看一看例子,历史上或今天都曾经授予专利的一些例子,像爱迪生发明的电灯、贝尔发明的电话、莱特兄弟的飞机,历史上都有专利,并且都打过专利官司。还有大家熟悉的可口可乐的瓶子这些都有专利,还有工艺美术产品也可以适用实用新型设计专利。专利有两层含义,第一层含义就是被授予专利产权,受到专利权保护,这个时候它可以是产品也可以方法。第二层含义就是专利权,针对你的发明创作,国家授予你的专利权,这个时候你就可以说你有一个专利,这个企业有一个专利,这都可以。

 接下来就是具体说,在中国《专利法》有三类专利,或者叫三种专利。第一类专利就是发明专利。发明专利可以是产品也可以是方法。

 第二类叫实用新型,实用新型就是一些非常实用的,有实用功能的但是技术上相对简单的一些发明,像一些开葡萄酒瓶子的开瓶器,也可以是插座的漏电保护,这都是实用新型,实用新型只能是产品,不能是方法。

 第三专利就是外观设计专利,关于产品的形状,图案色彩的富有美感的并适于工业应用的设计。这是中国现在《专利法》现在有三种专利,发明专利、实用新型专利包括、设计专利。在很多国家专利法就是发明专利,在中国专利有三个专利,在世界上专利基本上就是发明专利。

 还有一些不可发明的创造,一般不授予它专利,第一类就是违反了法律或者公序良俗的发明创造,比如说你的机器是专门用于赌博的、专门用来伪造货币的机器,这个肯定不会授予你专利,接下来还有科学发现,这个不属于专利范围,因为科学发现发现的是自然界的规律。还有智力获得的规律和方法,比如说怎么玩扑克牌、怎么做游戏,包括商业方法也不属于专利范伟。还有疾病的诊断和治疗方法,但是相应的产品包括什么超声仪、或者是药品这都可以是专利,动物和植物不行,但是相应的生产方法可以。所有一个对平面印刷品的图案色彩或者接触的各种起标志作用的设计,比如说最典型是瓶贴,这是不可发明、不可获得专利的。

专利产品就是使用权利或者获得专利,或者享有专利权,自然人、发明人、作者,你创造这个作品,你就是权利人。还有单位,法人,还有没有法人资格的一些组织,比如说编委会、组委会,同样可以享有专利权或者著作权。也有可能是一个职工完成的发明,这个叫职务发明,如果是完成的任务,那么就归单位,如果是不是完成任务,用了你的物质条件,那么有可能是属于个人,如果是完全是业余做的,就可能是个人的。还有一个委托发明,有一个人委托另外一个人发明,这叫委托发明。合作发明两个人或多个人,这样的情况下一般看双方当事人的约定,有约定说约定,没有约定归发明人。

专利需要满足的实际条件,第一个你的发明应该具有新颖性,你应该有创造性,还应该有实用性。所谓新颖性的意思就是在你提交申请前没有人公开这样一个发明或者是设计,这叫新颖性,它是新的。还应该有一定的创造性,对外观设计。原来没有这个要求,2008年《专利法》修改增加了这个要求,因为中国的外观设计申请太多了,全世界所有专利局90%以上的外观申请专利都在中国,所以为了控制它的数量又加了一个条件应该有一定的创造性和原创性,它应该是有美观性、还有合法性,就是不侵犯别人的权利。别人的权利有可能是著作权、也可能是肖像权。比如说你不能把别人的肖像放到你的外观设计里面去,当时专利审查的时候有可能审不出来,授权以后权利人如果提出抗议的话就有可能被宣告无效。

外观设计有一个特点就是要有非功能性,就是你的设计,外观设计就是一个设计,不能有使用的功能。这个什么意思呢?比如说有些人的手机,早期的手机有那个弧形手机,像诺基亚有一款手机就是弧形的,你就不能申请这个弧形设计是你的专利,因为那个是有功能的,弧形是便于同化,有利于通话效果,这样的情况下你不能用外观设计去申请这种一个有技术功能的设计。你可以去申请专利没问题,但是你不能申请外观设计。

专利注册的程序,在中国或者在全世界用的标准都叫先申请制。先申请制就是同样的发明谁先提交申请,授予谁专利。实用新型、外观设计还有发明的申请,会经过一个初步审查,初步审查是看你的专利申请文件有没有明显的违法情形,如果没有通过了初步审查,实用新型和外观设计就授权了。所以说现在在中国实用新型和外观设计授权特别快,也就不超过六个月,就三五个月就授权了,有快的可能两个月就授权了。然后对于发明专利来说,如果你是发明专利通过了初步审查还要进行实质审查,就公开,然后实质审查。这个实质审查原来有可能是三到五年,现在一到两年、两到三年有可能就授权了,授权以后就享有专利权,发明专利是20年,实用新型、外观设计是10年。如果专利申请被驳回了,可以到专利复审委员会请求复审。

 还有一种情况是被授权以后,任何人都可以到专利复审委员会请求宣告这个专利权无效,如果别人发现体这个不满足《专利法》规定的条件,比如说侵犯了别人的财产权利,它可以请求复审委员会宣告你的专利权无效,所以有专利权并不以为着我一直享有专利权,它有可能被宣告无效。那么获得专利授权以后,你享有什么权利呢?针对的发明,享有独占实施权,别人不能随意侵犯,未经你的同意不能持续的实施,这叫独占实施权。它包括产品的制造、使用、销售、还有许诺销售,进口,所以一旦获得专利权便对这些环节都有控制的权利了。

 除了这之外你还可以许可别人实施你的专利,收取许可费,这种许可也有多种方式,可以许可一家,也可以许可很多家,每一个地区一家,许可很多家,这叫普通许可。也可以全国就许可一家,这样叫独家许可。就许可一家,连权利人也不能实施了,这叫独占许可,它的许可费会十分高昂。

被许可人,有权许可第三人,这叫分许可。也有可能你有专利,他有专利你们之间有交叉的许可。同时也可以把权利转让给别人,收取转让费也是可以的。 特殊的情形包括继承,比如说一个人去世了它的专利权由他的继承人家属继承,或者是一个单位被另一个单位接收了,那么单位接受专利是可以的,但要去办手续,到知识产权局办手续。

专利一旦被侵范,就是发生违反《专利法》规定的一些行为,就构成侵权了。侵权的种类有很多,包括直接的侵权。直接的侵权就是未经你的权利人的许可,制造、使用、销售、许诺销售进口的专利产品,这个叫直接侵权。间接侵权,又包括帮助别人侵权,比如说一个人,要申通快递来递他的专利产品,而这个产品是个新的产品,这样的情况下申通快递有可能构成侵权,这叫帮助别人侵权,

 还有引诱别人侵权,比如权利人有一个产品是A、B两种液体组成的杀虫剂,生产公司不生产杀虫剂,但是它分别生产A、B那种液体,但是告诉消费者怎么用,怎么混合,这样的情况是构成这种诱导消费者侵权,是侵犯了专利权。

 侵犯专利权相应的法律责任有民事责任还有行政责任,就是行政机关处罚你,还有刑事责任,就是各种犯罪。民事责任就是停止侵权,赔偿权利人的损失,最重要的是停止侵权、赔偿损失。赔偿的数额,现在的《专利法》的规定是100万,专利法又要修改,修改以后有可能提高到500万。专利纠纷的解决的官司都是有成本的,有时间成本,有其他的成本,所以最好是双方协商解决。如果不能解决,也可以请求当地的行政管理部门调节来处理,或者是提起诉讼,这是最重要的一个途径,当然成本也要考虑。

别人侵犯你的专利权你可以提起诉讼以外,还有即发侵权。什么叫即发侵权,就是别人准备好了侵犯你的权利但还未实施,这个时候如果你有证据的话,就可以不等它实施侵权,也可以提起诉讼,这叫即发侵权。然后请求法院来实施这种诉讼保全措施,包括查封他的相关的证据、财产。  

提起诉讼的时效是两年,当你知道有人侵害你的权利,从这里算两年你都有权去诉讼他,如果超过两年,就丧失这个权利了。所以说诉讼时效是很重要的。现在民法典也在研究要不要这个诉讼时效延长的问题,现在民法典上都是两年。还有一些案件是一年,比如说有些食品变质了,然后你这个时候吃的变质的食品受到了损害,这个诉讼时效是一年。为什么要规定诉讼时效,因为通过这种手段可以让你尽快去诉讼,避免证据丢失。《专利法》是两年的诉讼时效,《知识产权法》也是两年。

还有一种新型的诉讼叫不侵权之诉,比如说专利权人有可能认为你侵犯了他的专利权,就给你发警告函,这样的情况下被警告人可以到法院去起诉,请求法院确认我的行为不侵犯他的专利权,这叫不侵权之诉,这也是从美国学回来的。

接下来我们讲商标,商标和经营关系非常密切,因为每天我们都离不开商标,商标的概念,是生产者、经营者、商品商、或者服务过程中运用的标志,这个标志是用来区别不同的经营者的。它的特点是个人的要素用在商品上或者服务中,标志着商品或者服务的来源。一个商标有一个特点第一个就是它应该被感知,应该让消费者清晰的认识到。

 WTO,规定成员的商标要是可视性的商标,就是能够被看到。但是TPP谈突破了这个限制,规定不可视性的也能注册一个商标,最典型的就是声音商标,就是声音也可注册为商标,现在很多国家都有。所以以后有可能你听到一个声音很好听,有可能就是声音商标。

 商标应该有显著性,组成元素可以是文字、图形,声音,当然还有种最新的商标是气味商标,但是目前来讲很少。声音商标提交一份MP3文件就可以申请注册,但是气味非常难描述,提交样本也很困难。所以说气味商标,在世界上很少,声音商标相对较多。

除了商标之外还有鲜明的标记,包括商号,像商业装潢,商标的功能是区别不同的经营者,还有保证产品或者服务的质量,然后指引消费者去选购。同时还有拆散功能和防盗功能。商标的价值只有和商品或者服务结合在一起才有意义,形成体验的价值,单独的一个标志其实没有太大的意义。

商标的种类,按照使用的商品类型来划分,用在商品上叫商品商标,用在服务中叫服务商标。服务对于现在生活来说,比如保险、银行、医疗、教育、建筑、法律这都可以应用商标。如果用它的形态来划分的话,1、平面商标,这个大家看到最多的其实还是平面商标。2、立体商标,像美洲豹汽车就是一个立体的商标。3、声音商标,一个比较独特的声音,也是具有非常好的独特性。4、还有气味商标,气味商标在中国还不可以注册,在美国、在日本、在欧洲可以。

商标还可以分为驰名商标和普通商标。比如说可口可乐它就是一个驰名商标,宝马、奔驰也是驰名商标。

根据商标的不同特点和用途可分为1、集体商标,就是一个大公司注册下来,它的公司、它的门市部都可以使用这个商标用,比如说中国邮政,中石油、中石化,还有中国电信这都集体商标。2、证明商标,就证明商品或者服务具有某种品质,这叫证明商标,比如质量认证商标。3、地理标志,证明某个产品是产于某个特殊地区,这叫地理标志,比如东阳木雕。注册商标时,不是所有的标志都可以注册,比如国际组织的名称、国徽,还有和红十字、红星月的名称标得相近的,带有民族歧视性的。比如你不能注册黑鬼这样一个商标,有可能带有民族歧视性的。还有它的宣传具有欺骗性的,有害社会,有害于道德风尚或者其他不良影响的,还有县级以上的地名,都不可以注册。地名注册商标的案例,在历史上有,比如青岛啤酒,但目前这种很难注册了。

商标注册成功后,商标注册享有的商标专有权的内容,包括这些方面,第一个你可以在你的商品上用这个商标,这叫商标专用权;第二,你还可以在别人的商品上、或者近似的商品上或者服务商用你的商标,这叫禁止权。第三、你还可以许可他人使用,这叫许可权。比如大家喝哇哈哈、或者是康师傅方便面,或者是雀巢咖啡,它在很多地方都有产地,但不是商标所有人本人,是商标所有人许可使用的。第四,商标还可以转让给别人,这叫转让的权利。第五、续展权,商标有10年的有效期,可以续展。第六、注销的权利,一个商标我用了,就把它注销掉。商标权执行十年,期满可续展,并且可以无限期的续展。   

侵犯商标权的行为有哪些呢?1、假冒别人的商标或者仿冒别人的商标,这就叫仿冒。消费者因为有时候并不仔细看,就买了这种所谓的假货。销售假冒产品,伪造、擅自制造商标,都是侵犯商标权的行为。2、反向假冒,有一个案例叫鳄鱼换枫叶,北京市服装厂生产的枫叶牌裤子,质量不错,一个鳄鱼柜台的人,在北京的百盛商场里面,买了枫叶牌的裤子,把枫叶牌的商标去掉,再加上鳄鱼牌商标然后再出售,这样的情况下就构成反向假冒。假冒是用别人的商标卖自己的商品,而反向假冒是用自己商标卖别人的商品,都会对原来的商标造成损害。3、为侵权行为提供长途运输、邮寄、盈利等帮助行为,也会构成侵权行为。

 地理标志是特殊的一种商标,比较典型的像烟台苹果、还有京华火腿,在中国现在有三类地理标志保护系统,第一类就是证明商标,这是由国家商标局来主管的,第二是国家质检总局主管,叫地理标志产品系统,第三是农业部主管,叫农业部的农业地理标志。这三个机构项目之间有很多重合的,它们各自运营了几千年,所以加起来在中国至少有几千个标志,几乎各地都有这种产品。地理标志的好处是什么?有利于特色产品保护,可以是农产品、也可以是工艺品,比如说东阳木雕、景德镇瓷器,出厂以后基本上保证了品质。

 著作权,著作权的概念是什么呢?著作权就是完成一个作品,享有了相应的权利这就是著作权。它又称版权,著作权和版权是完全统一的两个概念。作品一旦完成就获得了著作权,你不用去商标局申请、注册。并且仅完成一部分,也享有一部分的著作权,比如你完成了油画的一部分,这一部分也能构成作品,也享有著作权。著作权对作品要求简单,不像专利要检查它的新颖性。对于作品来说要求独创性即可,你的作品不是抄别人的,是自己独立创造的,就可以,要求非常简单。另外一个技术上的要求,是一定要把作品创作出来,法律上叫固定,就是把作品表达出来,固定在一个有形的载体上,这样的情况下就可以了。也就是说著作权的获得特别容易。在《著作权法》法案下,作品的种类也是极为复杂,权利也多种多样,今天就大概把这几个特征给大家讲一下。

 第一个是作品的独创性,这个对我们搞文艺研究创作的是非常重要的一个部分,也称原创性。它的意义是,作者独立创作完成的,包括独立的构思和创作。

 独创性是作品成为作品的条件,没有独创性就没有意义。比如你把金庸的小说抄一遍,那就是没有独创性,就没有著作权。

 独创性仅仅是指表达意义上的独创性,在《著作权法》里面,著作权只保护表达,不保护思想。比如说有个人炒股票特别厉害,他就把自己炒股票的技术,写了一本书。针对这本书享有著作权,别人不能随意的复制、发行,但是炒股票的思想不受保护的。也就是著作权只保护表达,不保护思想。

 当然思想并不是我们通常所说的抽象的思想,它的含义非常的广泛,包括概念,也包括我们所说的一些技术方案,和一些创作上的技术,小窍门之类的。因为人类的思想是比较贫乏的,无非是喜怒哀乐这些思想、这些情感,所以思想不受《著作权法》保护的。但是有的时候思想跟表达是分不开的,或者说到哪个程度算思想、哪个程度算表达这个是很难分。所以说著作权概念争议特别大,并且著作权是特别复杂的,所以最后判断起来有争议是难免的。

 但是提醒各位一点的是,你的独创性越高,你享有的保护范围越高,你得到的保护越强。这个有什么意义?也就是说一个人做的贡献越大,享有的著作权的保护越强。别人的作品有可能稍微和它有点像,有可能法官就认为你抄了人家了,或者你借鉴了人家的了。举个例子,金庸的小说大家都知道,它的独创性很强。金庸的小说已经创作了几十年了大家读起来还觉得它有新鲜的味道,这个就是他的独创性太强了,别人有可能稍微和他有点像,大家都知道你这是借鉴的。这就是说你的独创性越强,你享有的保护越强,然后得到的保护范围越大。

反过来说如果你的独创性不高,你的作品和我的作品很像,但是你的作品本身独创性就不强,就是一些公共材料堆积,这种情况下说别人侵权成功率就不会那么高。这也是《著作权法》中的一个特点,不光是著作权,专利、商标都一样。你的发明专利创造性越高,你的商标越有显著性,受保护的范围越大。

 作品的种类是《著作权法》非常复杂的一个体系,著作权大概这些。最典型的就是这种文字作品,最多的也是文字作品。口述作品,音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、艺术作品,还有美术、建筑作品,摄影作品、电影作品,电影作品是一个广义的,也包括电视剧,也包括其他的图像,通过录像完成的作品,还有图形作品和模型作品,计算机软件,其他开发式作品都享有著作权。

 但并不是所有的作品都可以享有著作权保护,比如依法禁止出版传播的作品,反动的、淫秽的,禁止出版传播的产品。国家颁布的法律政策文件、法律法规、行政机关的决议或者决定,也不受保护。时事新闻,新闻要素不受保护,通用的历法、数标、表格、公式不受保护,这些属于公用领域,所以说是不涉及著作权,尽量广泛传播。

  著作权的权利有哪些呢?1、精神权利,权利人可以发表作品,未经许可别人不能随意发表,署名、修改你的作品。2、经济权利,别人不能够随意复制你的作品。包括各种各样的复制、手工的复制、数字的复制,或者是拍成了照片。不得发行、出租,还有展览、表演、放映你的作品。摄制权,将作品拍成电影。改编权,将改编成一个新作品。编译权,将作品从一种文字翻译成另外一种文字。汇编权,将作品汇编用集。著作权可以许可给他人、转让给他人,并且收取相应的获得报酬。

 著作权保护机制多长?精神权利,保护期不受限制,所以说无论是现在出鲁迅的作品,虽然保护期已过,但是著作权还是要受保护的。 经济权利,作品保护期是50年,欧洲、美国、日本是70年,法人作品、电影作品、摄影作品、音乐作品都是50年保护期。超过保护期的作品就落入了公有领域,人民可以自由使用,但是还要尊重作者的精神权利。之所以要为知识产权设时间性的一个原因,在于知识的创造对全世界都有意义,你享有一个权利,但是不要太长久。

 对于著作权,还有一个问题,当你享有著作权后,不是别人绝对不能用你的作品,在《著作权法》有两类,第一类叫合理使用,就是别人虽然用了你的作品,但是是一种合理的使用,合理使用的判断有个三要素,1、你的使用是一个特定的使用。2、你的使用不与作品的正当使用相冲突,3、不得不合理的损害著作权人的合法利益,满足这三点属于合理使用。

 如果属于合理使用就不用经过著作权人许可,不用支付报酬。比如说你写一篇文章,论述工艺美术作品在中国的发展,这样的情况下你有可能需要引用别人的文字,这样的情况下都是可以的,别引用太多,几百个字、几十个字都是没问题,你加上引号,表明引用的原作者,就可以了。

 还有近几年在国内比较兴起的戏仿,这个最典型大家有可能看过前几年有一个陈凯歌拍的一个《无极》电影,后面出了一个小短片叫做《一九馒头引发血案》。那个是非常典型的一个戏仿,用的镜头几乎全是陈凯歌电影里面的镜头,一个20分钟左右的视频,在批评、解构原电影,就是这样一个视频出来以后,陈凯歌,包括电影公司都要起诉他,但最终没有起诉。因为这是大家都公认的一种批评,一种评论,这样的情况下如果在美国,可以归到言论自由,表达自由这方面,属于戏仿,是一种合理使用。国内还没有这样的案例,陈凯歌没有起诉,如果起诉的话有可能成为一个案例。第二种限制叫法定许可,《著作权法》许可你这么用,这样的情况下也不侵权,比如九年制义务教育编教科书,用了你的作品,或者说报刊的转载,转载了你的作品,都属于法定许可范伟,但是这样的情况合理使用不用经过许可,但要支付报酬,这叫法定许可,许可是要支付许可费的。

 侵犯著作权的行为的分类很复杂,民事责任的侵权,是你的作品完成以后别人未经许可就发表了你的作品,这种行为已经侵犯的作者的发表权。

 两个人创作的,未经合作者同意就把这件作品发表了的;没有参与创作,为谋取个人名利,在他人作品上署名的,歪曲、篡改、剽窃他人作品,未经著作权人许可,以展览、摄制电影和以类似摄制电影的方法使用作品的,以改编、翻译、注释等方式使用作品的,还有应当支付报酬而未支付的行为都属于侵权行为。

 如果你的权利被侵犯了你就可以要求它停止侵权,赔偿损失。除了民事责任之外还有行政责任,也就是被版权局处罚,就是构成犯罪的一些侵权行为,如复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络来传播作品,情节严重都有可能构成犯罪。比如我有一个数据库,为了保护我里面的作品,我设了密码,你故意造成破坏,这样的情况就是构成侵权。还有故意删除或者改变作品、制品上的管理信息,然后再放到网上上,这样的情况下也属于犯罪行为。

发现侵权行为后如何赔偿呢?它有两种赔偿方法。 第一种就是看权利人实际的损失是多少,但是较难举证。比如说去年的净销售额是1000万,今年有可能说变成了800万,你们说你的损失就有200 万,也不一定。因为如果没有侵权,你有可能是1200万、1500万呢?但是你要反过来说也不好说,你说去年我竞销额是1000万,今年他侵权了我变成的800万,但是如果没有侵权也可能也就是800万,所以说这个举证十分困难。第二方法,看侵害人的违法所得,你违法所得了多少,违法所得的举证也很苦难,因为它很有可能把证据销毁掉了,没有发票、没有销售记录,这个时候就只有看法定赔偿。法定赔偿就是我提交初步的证据。现行的《著作权法》规定是50万元以上赔偿,这是法定赔偿。这一次《著作权法》修改,想规定一个惩罚性赔偿,也就是说对两起以上故意侵犯著作权的,你侵犯一次被处罚了或者被判侵权了,接着又发生侵权行为,这样的故意侵权现象,就根据裁量款计算的赔偿数额增加惩罚性就2~3倍的惩罚性赔偿。惩罚性的赔偿在美国是有的,美国最高是3倍惩罚性赔偿。

 还有一些比较特殊的情况,首先是一些电影歌曲,专门的《专利法》《著作权法》保护不了,这样的话就需要通过《反不正当法》来保护,比如说你的作品的标题,还有作品中人物的形象,人物的名称这种边缘性的课题,《著作权法》就不保护,这样的情况有可能通过《反不正当法》来保护。还有一些商标、一些商号,是《商标法》不保护的,这个可以通过《反不正当法》保护。还有商业外观,这个在国内被称为是商品装潢,在美国范围更广一点,叫商业外观。除了商品的装潢以外还有商铺的装潢,比如说麦当劳的、肯德基的,或者是一些服装面它有专门的自己的店面的装饰,这样的话都叫商业外观,如果去侵犯的话,可以通过《反不正当法》保护。《反不正当法》可以保护商业秘密,商业秘密有两类,第一类叫技术秘密,第二类叫经营秘密,也叫经营信息。经营秘密有很多,包括进货的渠道、进货商、折扣,怎么折扣怎么结算,甚至一些客户的信息都属于经营秘密。所以说商业秘密是非常重要的,商业秘密可以通过《反不正当法》来保护。所以说《反不正当法》通常被理解成对《知识产权法》兜底性的一个保护。   

最后一部分是跟大家讲一下非物质文化遗产这问题,也和我们这个行业关系非常密切,。

首先非遗的概念和类别,按照中国的非遗法定的规定,非物质文化遗产是指,原来各族人民世代相传,传承了很多年、几十年或者上百年或者更长,为其文化遗产组成部分的,各种传统文化的表现形式,以及传统文化表现形式相关的实物和场所。它有这几类,第一类叫传统口头文学以及作为其载体的语言,比如《花木兰》、《牛郎织女的传说》,这个是属于传统文化的部分。第二类叫传统的美术、书法、音乐、舞蹈、戏剧、曲艺和杂技,这个和工艺美术行业有非常密切的关系。第三种是传承的技艺、医药和历法。第四类传统礼仪、节庆等民俗。第五类是传统体育和游艺,比如太极拳。第六类是一些其他的形式。非遗很大一部分大已经进入到了公共领域,所以很难用知识产权来保护。而且中国文化也借鉴了其他各民族的很多东西,包括我们熟悉的很多民国的故事也都是从国外借鉴过来的   所以在国际上如何保护传统知识、传统文化是很大的一个问题。非遗需要传承和发展,但首先需要传承,或者说当前最重要的是知识的传承,包括知识、技能和文化的传承。被传承的知识、技能和文化都属于共有领域的知识。但也有一部分属于专有知识,比如刚才讲到的一些秘方、诀窍这我们并没有公开,这样的情况下你把它保护好就行了,但很难去主张或者说公开了。现在有些地方木雕后继乏人,这样的情况下需要鼓励大家去从事这个行业。那么鼓励人们使用共有领域中的知识也可以称为是共有知识,是便于文化的传承的最好方式,否则的话就是不利于传统文化的继承和发展。同样重要的一点是在共有知识的基础上还是要鼓励创新,鼓励知识的创新,或者创新知识。有基于传统的创新,这个时候完全可以利用现在的知识产权,刚才讲到知识产权进行保护,包括专利、商标、著作权或者商业秘密都可以进行保护。但是专利有一个非常重要的特点就是要公开,你不能一边享有着技术秘密的保护,另外一方面又要享有专利,这是不行的。就像可口可乐的配方,你不公开你不能享有专利,只能选择用技术秘密去保护。但别人如果破解出来,是不犯法的。所以专利有一个典型的特点叫情愿公开化,公开方案,换得同样的专利权。

    知识产权一直是鼓励创新的,你创新足够多,才有可能获得知识产权。你的创新部分越大,你的权利保护越大、越强。当然这个创新可以是在传承传统文化的基础上去创新。所以传统文化和知识产权应该是互相支持,传统文化应该重在参与、保护、维护继而发扬光大,但是始终鼓励大家创新,没有创新就没有活力。没有创新的话,也就难有市场竞争力,低水平的模仿、重复,也是难以有效的传承传统文化。传统文化的创新也是多种多样,包括技术上的创新,技法、工艺上的创新,也可以是作品上的创新,你有一个好的创意,通过传统的技艺表达出来,做成新的作品,这样的情况下既继承了传统文化、非物质文化物产,又使文化得到发展,也可以拥有自己的产品、自己的知识产权,也有利于走向国内和国际市场。在经营中或者在创作中,既要维护自己的知识产权,也要制止别人侵犯自己的知识产权,如果是不当的占有共有知识的话,就有可能引起社会矛盾。

 知识产权需要保护,既要重视传统文化产业的价值和力量,也要注意引导传统文化行业去健康持续的发展,只有这样,中国的工艺美术产业,才能走得是越来越好,谢谢大家。

   


 





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